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2017司法考試重要考點:吸收犯

司法考試 閱讀(2.51W)

吸收犯,是指事實上存在數個不同的行為,其一行為吸收其他行為,僅成立吸收行為一個罪名的犯罪。典型例子:行為人盜竊槍支後又私藏的;偽造貨幣後又出售或運輸的。下面一起來學習學習相關的知識點。

2017司法考試重要考點:吸收犯

  吸收犯的特徵:

具有數個獨立的符合犯罪構成的犯罪行為;數行為必須觸犯不同罪名;數行為之間具有吸收關係,即前行為是後行為發展的所經階段,後行為是前行為發展的當然結果。

最基本的吸收關係是重行為吸收輕行為。傳統刑法理論還主張實行行為吸收預備行為、主行為吸收從行為。

對於吸收犯,擇一重罪處罰。

注意區分不可罰的事後行為。不可罰的事後行為是司法考試中的常考知識點。

不可罰的事後行為,是指在狀態犯的場合,利用該犯罪行為的結果的行為,如果孤立地看,符合其他犯罪的構成要件,具有可罰性,但由於被綜合評價在該狀態犯中,因而沒有必要另外認定為其他犯罪。例如,甲盜竊他人財物之後又毀壞該財物的,毀壞財物的行為就屬於不可罰的事後行為。再如,乙侵佔代為保管的他人財物,謊稱財物被盜以免除歸還義務的,後面欺騙的行為屬於不可罰的事後行為。

如果事後行為侵犯新的法益,且對行為人不缺乏期待可能性,則應認定為數罪。例如,甲將盜竊的模擬品(價值數額較大)冒充文物出賣給他人,騙取財物的,盜竊罪與詐騙罪並罰。

  【經典考題】

(2008年試卷二第8題)關於罪數的說法,下列哪一選項是錯誤的?

A.甲在車站行竊時盜得一提包,回家一看才發現提包內僅有一支手槍。因為擔心被人發現,甲便將手槍藏在浴缸下。甲非法持有槍支的行為,不屬於不可罰的事後行為

B.乙搶奪他人手機,並將該手機變賣,乙的行為構成搶奪罪和掩飾、隱瞞犯罪所得罪,應當數罪併罰

C.丙非法行醫3年多,導致1人死亡、1人身體殘疾。丙的行為既是職業犯,也是結果加重犯

D.丁在綁架過程中,因被害人反抗而將其殺死,對丁不應當以綁架罪和故意殺人罪實行並罰

解析:本題主要考核罪數各種情形的認定。

1.甲主觀上意圖盜竊普通財物,客觀上卻盜竊了槍支,屬於抽象的事實認識錯誤中的物件錯誤,按照法定符合說,在主客觀一致的`範圍內成立盜竊罪既遂。事後又將槍支藏於家中的行為,成立非法持有槍支罪。由於之前的行為成立侵犯財產的盜竊罪,非法持有槍支罪侵犯了新的法益,而且對行為人具有期待可能性,即既然行為人意圖盜竊普通財物,在發現是槍支後,法律能夠期待行為人別再實施持有槍支的行為。所以,對於甲的行為應當數罪併罰,其中持有槍支的行為不屬於不可罰的事後行為。A選項說法正確。

2.搶奪罪屬於狀態犯,即在搶奪行為結束之後,他人財物受到侵犯的不法狀態仍在持續。在該不法狀態存續期間,行為人乙出賣贓物的行為從形式上看單獨成立掩飾、隱瞞犯罪所得罪,但是該行為屬於不可罰的事後行為(雖然侵犯了新的法益,但缺乏期待可能性)。乙的行為只成立搶奪罪,不能數罪併罰。B選項說法錯誤。

3.職業犯的特徵有:行為人主觀上具有反覆、多次實施犯罪行為的意思;都將犯罪行為作為一種業務、職業而反覆多次實施(只要性質上是要反覆、繼續實施的,或者只要行為人是以反覆、繼續實施的意思實施犯罪活動的,其第一次實施犯罪行為時,就可能被認定為職業犯);不要求行為人將犯罪行為作為唯一職業;不要求具有不間斷性,只要行為具有反覆實施的性質,即使具有間斷性,也不影響職業犯的認定。營業犯也具有上述特徵,只是營業犯具有營利的目的;非法行醫罪不要求營利目的,所以屬於職業犯。

此外,按照刑法第336條的規定:"未取得醫生執業資格的人非法行醫,情節嚴重的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,並處或者單處罰金;嚴重損害就診人身體健康的,處三年以上十年以下有期徒刑,並處罰金;造成就診人死亡的,處十年以上有期徒刑,並處罰金。"非法行醫造成就診人死亡的,屬於本罪的結果加重犯。C選項說法正確。

4.綁架殺害被綁架人的,屬於綁架罪與故意殺人罪的結合犯,仍然成立綁架罪,只是法定提高到"處死刑,並處沒收財產"。D選項說法正確。

本題正確答案為B。

【經典考題61】(2010年卷二第55題)下列哪些情形屬於吸收犯?

A.製造槍支、彈藥後又持有、私藏所製造的槍支、彈藥的

B.盜竊他人汽車後,謊稱所盜汽車為自己的汽車出賣他人的

C.套取金融機構信貸資金後又高利轉貸他人的

D.製造毒品後又持有該毒品的

解析:本題主要考核吸收犯的認定。

吸收犯的認定中最重要的內容是吸收關係的判斷。所謂吸收關係,是指前行為是後行為發展的所經階段,或者後行為是前行為發展的當然結果。

1.儘管持有、私藏槍支、彈藥的行為單獨成立非法持有、私藏槍支、彈藥罪,但行為人制造槍支、彈藥的當然結果就是繼續持有、私藏該槍支、彈藥的行為,所以屬於吸收犯。A選項正確。

2.本犯出售贓物的行為侵犯了新的法益(即司法活動的順利進行),但本犯出售贓物的行為缺乏期待可能性,所以行為人盜竊財物後又出售贓物的行為屬於不可罰的事後行為,不是牽連犯。B選項錯誤。

3.行為人套取金融機構信貸資金後又高利轉貸他人的,屬於高利轉貸罪的行為,本身不成立數罪,不可能是吸收犯。C選項錯誤。

4.儘管持有毒品的行為單獨成立非法持有毒品罪,但行為人繼續持有該毒品的行為,屬於製造毒品行為的當然結果,屬於吸收犯。D選項正確。

本題正確選項為AD。

【活學活用94】乙明知甲盜竊了一輛車,而答應甲的要求為其保管,將車停在自己控制、甲也知道的地方。後來乙將車開到另一隱蔽處,並打電話告訴甲:"你把車開走了,怎麼也不告訴我一聲。"謊稱車丟失。甲信以為真,乙後來將車出賣。關於乙的行為,下列說法正確的是( )

A.構成盜竊罪 B.構成詐騙罪 C.構成侵佔罪 D.構成掩飾、隱瞞犯罪所得罪

本題正確答案為D。本題要點說明:乙明知是甲盜竊的贓物而為其保管的行為成立掩飾、隱瞞犯罪所得罪,之後將贓物轉移的行為仍然屬於掩飾、隱瞞贓物的行為,不成立其他犯罪。

【活學活用95】甲將停放在馬路邊的轎車玻璃(價值8000元)打碎後,從車內盜竊一個密碼箱,逃離現場後開啟一看,發現內有軟皮電話本一個,內記有領導人的電話(屬絕密檔案)及賀卡、錄相帶等物。甲因害怕,為了逃避罪責將密碼箱及箱內所有物品扔至衚衕夾道內垃圾箱中。關於甲的行為,下列說法正確的是( )

A.構成盜竊罪、洩露國家祕密罪,並罰;其中故意毀壞財物的行為被盜竊行為所吸收

B.構成盜竊罪、洩露國家祕密罪,其中洩露國家祕密的行為屬於不可罰的事後行為

C.構成故意毀壞財物罪、盜竊罪、洩露國家祕密罪,只定盜竊罪,其中故意毀壞財物的行為被盜竊行為所吸收,洩露國家祕密的行為屬於不可罰的事後行為

D.構成故意毀壞財物罪、盜竊罪、洩露國家祕密罪,數罪併罰

本題正確答案為A